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企业股权投资的法律风险及防范

企业股权投资的法律风险及防范

成都律师王伟凡

微信号 wangking6054

功能介绍 擅长代理医疗纠纷(患方)、公司股权收购及转让、公司改制、公司清算及破产、合同纠纷、保险纠纷、债务纠纷及人身损害赔偿等诉讼及非诉讼案件。联系电话:13330943428

 

股权投资对象的主体资格及风险防范

近年来随着市场经济的蓬勃发展,私募股权类(PE)和风险投资类(VC)越来越多的进入人人们的视野,而且大多以有限合伙企业的形式进行设立,其投资者也有一部分国企。

依据《中华人民共和国公司法》规定,除法律另有规定的以外,公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。《中华人民共和国合伙企业法》规定,除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外,公司可以向合伙企业转投资。故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人,而不能成为无限合伙人。

法律风险点:

1、国有企业不能成为普通合伙人(GP;

2、投资于不规范私募基金可能涉及非法集资等刑事犯罪。

 

防范措施:

1、国企严格按照法律规定进行投资;对投资对象深入细致的尽职调查,对保本保收益的不予投资。

2、对国内发生的多起名为私募股权投资,实为“非法吸收公众存款”的刑事案件,应以为鉴,注意被投资对象及投资目的的合法性。

 

投资中的法律风险

股权投资方式:一直接出资设立;二股权受让;三参与增资扩股。

()直接出资的两大法律风险,虚假出资、非货币出资。

 

依据最高人民法院于贰零一一年发布的《中华人民共和国公司法司法解释三》,的规定拓宽了出资民事责任的主体范围:

首先,规定了有限责任公司股东如未按章程规定缴纳出资,发起人股东与该未按章程规定缴纳出资股东承担连带责任;

其次,抽逃出资时协助股东抽逃的其他股东、董事、高管人员或者实际控制人应承担连带责任;

再次,在第三人代垫资金协助出资人设立公司、双方约定验资成立后出资人抽回资金偿还该第三人的情形下,在出资人不能补足出资时,该第三人应与出资人承担连带责任。

 

公司的债权人可以提起诉讼,要求未尽出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任,也可以要求公司其他发起人与该股东一起承担连带责任。并且,规定了此类股东的出资义务不受诉讼时效期间的限制。

出资不实的法律风险:

1、已出资股东也可能为其他股东的虚假出资行为承担与之相应的责任;

2、出借资金协助他人进行虚假出资的,也要承担连带责任。

 

法律风险:出资财产的价值或权属存在法律瑕疵。

风险防范:对外投资时应加强对其他股东的资产信誉调查;除自己应当足额出资,还认真监督其他出资股东的出资情况。

实物财产出资防范措施:关注出资协议的约定,在出资协议中写明:“投资方保证,所投入的高新技术投资前是其独家拥有的技术成果,与之相关的各项财产权利是完全的、充分的并且没有任何瑕疵”,并约定投资方违反承诺的赔偿责任。

()股权受让法律风险。

如转让的股权是否具有完全、合法的处分权、是否已履行法定程序、获得相关授权或者批准等。易被忽略的是标的公司的或有负债。“或有债务”不仅包括已经约定的条件或允诺的责任,待条件成就时,就可能发生的或有债务,如担保债务,而且包括具有偶发性的,不可能在会计报表上有所记载的或有债务,如产品质量债务等。

 

法律风险:

1、所投资的标的公司存在未知的或有债务。

2、“零对价”股权存在风险。《中华人民共和国公司法司法解释三》未尽出资义务的股东转让股权时,知道该未尽出资义务事由仍受让股权的受让人应当与该股东承担连带责任。

防范措施:

1、有目的、有针对性地进行标的公司的或有债务进行询问或调查。

2、协议预留部分股权受让款。在一定期间内,如承担了或有债务,则用预留的款项承担。

()增资扩股法律风险

 

1、董事、高管未尽勤勉义务。

《中华人民共和国公司法解释三》规定,增资过程中股东未尽出资义务的,违反勤勉义务的董事、高管人员应当承担相应的责任。

 

2、国资权益流失。

国企高管擅自放弃国企参与增资的权利,让与自己具有关联关系的企业或个人进行增资,造成国资权益受损,可能构成私分国有资产犯罪。

防范措施:注意有关增资扩股的法律规定,严格按照法律规定进行增资扩股的操作。

 

股权投资运营法律风险及防范

1、参股而不控股的企业风险在于大股东一股独大。

防范措施:应通过积极行使知情权、异议股东请求公司回购权、股东代表诉讼等法定权利,维护自身合法权益。

2、各持50%股权的企业,其风险在于公司僵局。

防范措施:通过《公司章程》的约定,采用“金股”制度(赋予某一方在僵局时的决定权但不影响利润分配)、风险分类制度(参照分级基金中的一部分股权承担固定收益;一部分承担风险收益)

股权投资退出的风险及防范

股权投资退出的路径主要包括股权转让、清算、改制、破产。

法律风险:不履行清算义务,股东要承担民事责任。

《中华人民共和国公司法解释()》中规定股东不履行清算义务因负有清算义务的股东间系连带责任,债权人将所有的股东作为被告,因此使国有企业仅持有1%的股权,也可能会先承担100%的责任以及向其他股东追偿无着的风险。

防范措施:公司解散后,股东应积极履行清算责任,保管好公司主要财产、账册和重要文件等。

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